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稅務機關視角：提升監(jiān)管水平，積極應對企業(yè)拆除VIE架構過程中的稅收風險

原標題：稅務機關視角：提升監(jiān)管水平，應對企業(yè)回歸潮

中國稅務報  2018年5月18日

作者：鄭波 作者單位：寧波市國稅局

近年來，我國許多采用VIE架構在境外上市的企業(yè)，通過拆除VIE架構謀求在境內(nèi)上市。雖然VIE架構的建立與拆除并非僅以稅收為目標，但稅收因素占據(jù)了重要地位。因此，稅務機關應該高度關注企業(yè)拆除VIE架構過程中的風險，不斷提升稅收監(jiān)管水平。

稅收監(jiān)管難度大

拆除協(xié)議謀求境內(nèi)上市，是近年來大量涌現(xiàn)的新事物。面對涉稅金額巨大的VIE架構企業(yè)回歸潮，稅務機關缺乏足夠的認知，給稅收監(jiān)管帶來了新的挑戰(zhàn)。

由于信息不對稱，稅務機關很難掌握企業(yè)協(xié)議控制的具體情況。眾所周知，VIE控制協(xié)議內(nèi)容屬于商業(yè)秘密，不輕易對外公布，境外資本市場披露信息也只是冰山一角，難以看清協(xié)議控制的真正條款及權利和義務關系，涉稅信息的完整性和真實性無法得到保證。同時，VIE架構企業(yè)一般在短期內(nèi)同步開展VIE架構的拆除和境內(nèi)融資活動等復雜頻繁的交易，完成后往往將有關主體予以注銷，風險應對時間有限。加之VIE架構涉及境外上市主體、外商獨資企業(yè)和境內(nèi)經(jīng)營主體等多方，并且“創(chuàng)設”許多復雜的交易行為調(diào)節(jié)利潤和稅收分配結構，相關業(yè)務復雜多變。

值得注意的是，新生事物的快速發(fā)展往往導致稅收規(guī)定的滯后性。現(xiàn)行的稅收監(jiān)管建立在股權控制基礎上，VIE架構本質(zhì)上以協(xié)議控制代替股權控制，對屬地管理和關聯(lián)關系的認定都帶來了很大影響。此外，相對于VIE架構拆分過程背后的專業(yè)運作團隊，稅務機關單兵作戰(zhàn)，缺乏專門的應對團隊和熟悉相關法律知識的專業(yè)人員支持。

積極應對降風險

那么，對于稅務機關而言，應該如何積極應對，降低稅收監(jiān)管的風險呢？

——主動應對，完善稅收法規(guī)。稅務機關應該加強稅收監(jiān)管制度設計，包括：高度關注監(jiān)管部門對VIE架構立法的動態(tài)和進程，及早研究制定相應的稅收規(guī)定；提高有關利益讓渡行為稅收規(guī)定的確定性，如對協(xié)議控制權轉讓、不公允出資及增資和對賭協(xié)議等常見的行為，盡快研究制定統(tǒng)一的稅收法規(guī)和管理口徑；加強VIE架構下關聯(lián)交易的特別納稅調(diào)整管理，梳理已經(jīng)拆除和即將拆除兩類企業(yè)的關聯(lián)關系和關聯(lián)交易，加強現(xiàn)有政策應用，分類施策，從反避稅的角度加強VIE架構跨境交易的稅收監(jiān)管。

——提高層級，促進內(nèi)部協(xié)作。建立VIE架構企業(yè)信息庫，搭建基本分析框架，自動抽取公開披露信息及部門協(xié)作信息，實施一戶式監(jiān)控管理；由主管稅務機關采集VIE架構相關企業(yè)的補充涉稅信息，采集后傳送信息庫；參照千戶集團管理模式，由國家稅務總局和各省市大企業(yè)管理部門聯(lián)合實施稅收風險籌劃、風險分析和風險應對工作；加強稅務機關內(nèi)部協(xié)作，充分應用部門協(xié)調(diào)機制，快速響應，及時定性，根據(jù)實際需求組建專業(yè)的VIE架構稅收風險管理團隊，不斷培養(yǎng)和充實專業(yè)人員。

——把握整體，緊扣拆分環(huán)節(jié)。在加強VIE架構企業(yè)監(jiān)控的基礎上，選擇拆分協(xié)議這個時點，整體應對、把握實質(zhì)。因為在拆分協(xié)議階段，企業(yè)相關交易發(fā)生頻率高，各項交易受監(jiān)管要求必須披露信息，便于稅務機關獲取有價值的信息；拆分協(xié)議一般需要跨境支付現(xiàn)金對價，便于稅務機關在支付環(huán)節(jié)實施管理；拆分環(huán)節(jié)大量的前期交易和協(xié)議顯山露水，能夠展現(xiàn)VIE架構的全貌，便于稅務機關把握涉稅事項及交易的整體和實質(zhì)。但是拆分環(huán)節(jié)存在業(yè)務密集發(fā)生和風險應對時間短等特點，需要在日常監(jiān)管中提前預測和謀劃，制定相對固化的應對機制，通盤考慮風險應對策略。

——國際合作，強化利潤監(jiān)控。加強國際征管協(xié)作是完善VIE架構監(jiān)管的重要途徑。稅務機關應進一步完善關聯(lián)交易申報管理機制，強化VIE架構企業(yè)關聯(lián)關系和關聯(lián)交易申報義務，擴充采集VIE架構企業(yè)涉稅信息。充分利用境外監(jiān)管者披露的信息，準確把握VIE架構境外上市企業(yè)的發(fā)展動態(tài)，在VIE架構拆分時及時確定納稅人和納稅義務。繼續(xù)加強稅收情報交換，利用國際稅收征管協(xié)作平臺，了解VIE架構企業(yè)整體交易鏈條的獲利情況，掌握其經(jīng)營全貌，有效打擊跨境逃避稅行為。合理應用金融賬戶涉稅信息自動交換機制，獲取居民境外賬戶信息，加強跨國公司利潤水平監(jiān)控、納稅人海外收入和資產(chǎn)的監(jiān)管，防止利潤轉移，維護稅基安全。

附

VIE架構下的 “小米們”

本報記者 崔榮春

上市在即的小米集團（以下簡稱小米），成為媒體關注的焦點。

5月3日，港交所在其官網(wǎng)上披露了小米正式提交的IPO（首次公開募股）《招股說明書》。小米上市的消息在“流傳”了許久之后，終于板上釘釘。

此前，伴隨著小米何時上市的“傳說”，有關小米VIE（可變利益實體，又稱協(xié)議控制）架構的討論和猜測，也一直沒有停止過。一紙《招股說明書》，讓相關猜測的答案逐漸清晰起來。

從小米《招股說明書》可以看到，小米采用了典型的混合型VIE架構，即部分業(yè)務模塊采用直接股權架構，如小米金融；而另一部分業(yè)務模塊則采用VIE架構，如小米文化、互聯(lián)網(wǎng)服務和小米支付等。小米本次上市主體為注冊在開曼的小米集團，上市地為香港，但收入來源主要在中國大陸，業(yè)務范圍為硬件、新零售和互聯(lián)網(wǎng)服務。

搭建VIE架構，是外資企業(yè)為了規(guī)避我國對外資進入某些特定行業(yè)的限制，通過非股權控制間接達到目的的方式。VIE架構一般由境內(nèi)運營實體企業(yè)原始股東在英屬維爾京群島（BVI）設立控股公司，該公司與風險投資及其他股東在開曼群島注冊成立境外上市主體公司；上市主體在香港設立中間控股公司；香港公司在境內(nèi)設立實施協(xié)議控制并形成可變利益主體的外商獨資企業(yè)（WFOE企業(yè)），WFOE企業(yè)與境內(nèi)運營實體企業(yè)簽訂一系列協(xié)議，實施實質(zhì)性控制。同時通過VIE協(xié)議，將應歸屬于股東的權利，如收益權、控制權和管理決策權轉移至外資實體。

小米本次招股說明書上顯示的VIE也屬于此類，其股權架構可以概述為：境外股東→上市公司（開曼）→境外控制實體（香港等地）→經(jīng)營實體（中國大陸、印度等地）。其中，股東層面既有雷軍等創(chuàng)始人，也有晨興集團等PE（私募股權投資）、VC（風險投資）投資機構。同時，為了達到利潤合法轉移至境外上市主體，小米公司VIE協(xié)議清單明確了一系列服務協(xié)議，涵蓋軟件授權使用、日常管理、培訓、咨詢、營銷服務和物業(yè)服務等業(yè)務的方方面面。

記者了解到，VIE是中國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的一大創(chuàng)舉。2000年，新浪以VIE模式成功實現(xiàn)美國上市，VIE甚至還得名“新浪模式”。隨后，騰訊、百度、京東和阿里巴巴等眾多巨頭公司均采用VIE架構成功登陸境外資本市場。

除了互聯(lián)網(wǎng)，十余年來，到境外上市的傳媒、教育、消費和廣電類企業(yè)也紛紛采納這一模式。而隨著VIE的風行，美國通用會計準則（GAAP）專門設計了“VIE會計準則”，允許在美上市的公司合并其在中國國內(nèi)協(xié)議控制的企業(yè)報表，這一舉措解決了困擾中國公司的財報難題。據(jù)不完全統(tǒng)計，從2000年至今，通過VIE模式實現(xiàn)境外上市的內(nèi)資企業(yè)約有250家。

采訪中，業(yè)界的一個共識是：鑒于VIE架構是最徹底繞開相關法律限制的制度性設計，VIE制度的受益者，不僅僅是中國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)和海外投資者，所有創(chuàng)新型行業(yè)都將從中受益——因為VIE架構將有助于其獲得大量的外來資金和技術的支持。然而，VIE架構是基于監(jiān)管的灰色區(qū)域，在特定歷史背景下形成的法律架構，已經(jīng)成為企業(yè)自身和監(jiān)管機關立法不能回避的課題。